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投资者风险承受能力评估必不可少
中国基金网 时间: 2020-07-06 05:58:19 来源:中国基金报 见习记者 文建斌

[中国基金网6日讯]

  2015年,A资管公司发售了一款私募基金产品(以下简称“本案基金”),该基金风险评级是C级,存在10%~20%本金亏损的风险。投资者刘某,在代销机构B公司员工夏某的推介下,汇款101万元投资本案基金。没有证据显示推介过程中夏某就本案基金存在的风险向刘某做过特别讲解和提示。

在刘某汇款后,夏某才收到B公司邮寄的全套法律文件,此时B公司才对刘某做投资者风险承受能力评估(以下简称“风险测评”),让其签署本案合同及风险揭示书、合格投资者承诺书。

风险测评问卷中,刘某针对中短期风险承受力勾选的是“跌幅不超过5%”,针对长期风险承受能力勾选的是“我能容忍少量亏损”。而在重要声明部分,其亲笔书写“本人的投资行为非系本人自主独立的意愿和行为,并愿意自行承担投资风险”。

后来,本案基金亏损,投资者刘某、A资管公司、B公司、夏某之间产生了一系列连环诉讼索赔案。

广东华商律师事务所合伙人、证券诉讼团队负责人唐华英律师分析,本案中卖方机构未做好对投资者的风险测评及事前风险把控,买方在汇款后才接受风险测评以及签订合同,均存在相关法律风险。

唐华英律师介绍,如果投资者在私募投资中“先上车后补票”,在汇款后才接受风险测评和签合同,可能会存在以下法律风险:

首先,投资者对产品的亏损可能性和亏损程度缺乏事先了解,可能导致投资者自身的风险承受能力和所投资的产品并不契合,容易对投资风险陷入认识错误,对投资损失预期不足。

其次,是否履行注意义务的风险。前述情形下投资者本人未在投资前基本了解产品所涉风险,且未与自身经济情况比对,该行为属于未尽注意义务。因投资者未能谨慎投资、未尽必要注意义务而购买到与自身风险承受能力不相匹配的基金产品,投资者自身存在过失,可能无法足额向卖方机构主张赔偿。

最后,合同内容是否明确的风险。在未签订书面合同的情况下,投资者实际上无法准确识别购买的基金产品以及相应的基金管理人,甚至无法证明自己具有购买基金的意思表示,支付的款项能否认定为“投资款”都存在不确定性,极可能面临着“货不对板”、“人财两空”的风险。

《全国法院民商事审判工作会议纪要(2019年)》再次强调了“卖者尽责,买者自负”的原则,唐华英律师特别提示,除了关注私募产品存续状态、理性评估产品收益等做法外,买方也应如实、完整填写风险识别能力和承担能力问卷,不要提供虚假信息和虚假承诺文件,否则出现亏损起诉索赔时,法院也有可能判定买方存在一定过错。

也有投资者关心,如果此前已经买到了与自己做的风险测评结果不匹配的私募基金产品,应该怎么办?

唐华英律师表示,根据《私募投资基金募集行为管理办法》的相关规定,基金合同应当约定给投资者设置不少于24小时的投资冷静期,募集机构在投资冷静期内不得主动联系投资者。在投资冷静期过后,募集机构会指令本机构从事基金销售推介业务以外的人员对投资者回访。因此以回访确认成功为时点,投资者维权要区分两种情况:

一是回访确认成功前,投资者可以提出解除基金合同,要求退还认购的基金款项。根据相关规定,在这种情形下投资者提出解除合同的,募集机构应当按合同约定及时退还全部认购款项。“未经回访确认成功,投资者交纳的认购基金款项不得由募集账户划转到基金财产账户或托管资金账户,私募基金管理人不得投资运作投资者交纳的认购基金款项”。

二是回访确认成功后,投资者如发现所买产品与自身承担能力不匹配,则其需提供卖方未履行适当性义务(如未对买方风险识别能力和风险承担能力进行评估、未对产品风险进行真实提示等)的证据,并确保自身已尽到合理注意义务,在此前提下,可以起诉至法院,要求卖方机构承担责任,卖方机构应对其是否履行了适当性义务承担举证责任。

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